公司董事及高级管理人员为何要受同业竞争的限制?

1201播放量 抖音视频宣传片 2021-12-29 14:22:37 举报
公司董事及高级管理人员为何要受同业竞争的限制? 【原创】文/汐溟 董事和高级管理人员对公司应负忠诚义务。与一般职员不同,董事享有公司的执行权,而高级管理人员直接负责公司的经营及管理,董事与高级管理人员在公司中享有极高的权力及地位,获得远高于普通职员的薪酬及待遇。而且,基于其独特的地位,董事与高级管理人员可以获得无形的资源及资产,如在长期的经营中积累起的知识、经验,在与客户的沟通中产生的信任及声望,在行业竞争中获得的声誉等。董事及高级管理人员属于公司最重要的人力资源,其有形及无形资源的取得并非只是其个人努力的结果,更离不开公司组织的支持。权利与义务相统一,董事与高级管理人员对公司负有更为严格的忠诚义务,其义务之一便是同业竞争的限制。 我国《公司法》148条规定,董事高管在任职期间,不得未经股东会或股东大会同意,利用职务便利为自己或他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。董事高管违反前款规定所得的收入应当归公司所有。董事高管的同业经营不是禁止,而是限制,只要股东会同意,董事高管同样可以从事同业经营。只是多数情形下,股东会一般不会同意该项请求,因此,董事高管如从事同业竞争,也不会向股东会报请,只是秘密进行。 2015年4月24日,甲公司注册成立,乙为总经理,同时持股28%,公司一般经营项目包括:通信设备、电子产品的技术开发与销售;计算机软硬件的技术开发、技术咨询、技术服务与销售;自动控制技术的研发;通信设备租赁(不含融资租赁);网络技术开发等。 2017年1月3日,丙公司注册成立,法定代表人为乙,自然人独资公司,股东为乙。公司一般经营项目包括:通信设备、电子产品的技术开发与销售;计算机软硬件的技术开发、技术咨询、技术服务与销售;自动控制技术的研发;通信设备租赁(不含融资租赁);网络技术开发等。 2017年5月31日,乙从甲公司离职。 从经营范围看,甲公司与乙公司的经营范围基本相同。自2015年4月24日至2017年5月31日,乙为甲公司的股东兼总经理,具备股东及高级管理人员的双重身份。在2017年1月3日至2017年5月31日,乙为丙公司的股东、法定代表人、总经理,同时具备股东及高级管理人员的双重身份。 在乙从甲公司离职之前,有近5个月的时间里同时在丙公司担任股东和高级管理人员,且甲公司与丙公司的经营范围相同,乙的行为构成在甲公司任职期间从事同业竞争行为。但是,对于乙在丙公司的任职及其经营行为,乙并未告知过甲公司的股东会,未获甲公司股东会的同意。 因此,乙的行为损害了甲公司的利益,违反我国《公司法》第147条的规定,即董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实和勤勉义务。同时也违反了该法第148条关于同业竞争的限制规定。因此,乙作为甲公司的总经理,在未经股东会同意的情况下,自营与甲公司同类业务,其所得收入应当归甲公司所有。 董事高管同业竞争的限制义务来源于对公司的忠诚义务。我国《公司法》第147条也明确规定了公司董事、监事及高管对公司的忠实义务。忠实与忠诚同义。忠诚与勤勉是董事、监事及高管对公司的两大法定义务,本文认为,忠实比勤勉的义务性质更重,前者直接派生出同业竞争的限制义务。 美国的判例以信托为基础来解释董事对公司的忠诚义务,认为“董事是受托人,占统治地位的控股股东或股东团体也是受托人。他们的权力具有信托性质。他们与公司的交易受到严格的审查;每当他们与公司的合同或约定受到质疑时,该董事或股东都有举证责任,不但证明交易是善意的,而且证明即使从公司和其他利益相关方
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