大家好，我是徐明。
欢迎收看本期的电影合同漫长，本期我们主要讨论的话题是，疫情虽然是不可抗力，但是如果影片未能如期上用，投资款仍仍然有可能要返还。
具体来说呢就是疫情已经被定义为不可抗力，在性质上现在已经没有争议了。
然后许多的影片其实是定档到春节档，甚至呢是在疫情的疫情持续到现在的整个期间。
然后呢很多投资为了避免风险，它都有一个最迟的上映时间。
举个例子说，如果影片的最迟上映时间就是我们鼠年大年初一的春节档。
而恰好呢受疫情的影响，影片没有在那个时候上映。
而依据投资的合同，如果影片没有在春节档上映，那么有那么接受投资的投资方就应该把投资款返还给投资人。
这里边有两个问题。
第一个问题是影片如果未能如期上映，那么投资款应该返还。
这个其实本质上是一个回购的条款。
对于回购的问题呢，我们会在其他区专门认进行讨论和分析。
我们认为回购其实它具有解除的性质。
在此呢我们不做过多的探讨。
就在下一期来继续讨论。
我们就评述上映和投资款的返还直接挂钩。
然后第二个问题是不可抗力导致影片没有上用。
那么不可抗力是不是能够成为影片不可可没有上映的一个法定事由，一个好的抗辩能够被接受。
令人幸福就是幸福的一种抗辩。
然后该一种是抗辩，是不是能够阻止负责投资款返还义务的投资方返还投资款。
举个例子说，a 向b 投资某部影片一百万元，合同约定影片最迟上映时间是二零二零年的二月一日。
如果影片没有在当日之前上映，当然包含当日，那么在逾期之后的二十个自然日内，b 就应该向a 返还投资款，启动回购条款。
当然了，这个大家知都知道，最后影片还是没有上映，不，而且是到现在都没有上映。
在这种情况下，a 多次要求b 返还投资款，而b 的主张是因为受疫情的影响，所以影片才没能够如期上映。
所以呢既然是不可抗力，在疫情已经被定义为不可抗力的情形下，他当然有权拒绝，因为这是一个法定的免责事由，他免除了返还投资款的责任。
这种理由是不是能够成立呢？
我们今天就具体的论证他的这种抗辩，他的这种免责主张能不能成立，我们认为是不能够成立的，这是我们的我们团队的一个观点。
第一个理由是不可抗力是一个免责条款，是一个法定的免责事由。
这个免责免的是什么责？
首先应该明确是不是免了所有的责任。
我们来看我国合同法第一百一十七条规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。
当事人迟延履行后发生不可抗力，不能免除责任。
本法所称的不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况啊，不可抗力不能履行不能履行合同。
那应该是指的是违约行部分或者全部的免除责任，与之相应。
那应该就指的是违约责任。
那么这个违约责任应该指的是什么，是不是有专门儿的限定。
我们认为这个免除的违约责任专职两种情况。
第一种是违约金的责任，第二种是损害赔偿责任。
其实本质上他都是赔偿对方的损失。
也就是说，由于不可抗力造成了对方的一种损失，就是不可抗力阻碍了义务方正常的去履行合同义务。
但是因为义务方没有去履行合同义务，必然会给权利方造成损失。
这个损失如果没有不可抗力，那么当然是应该由义务方承担。
但是如果有不可抗力，因为义务方他没有过错，在没有过错的情况下，要求一个业务方承担赔偿责任，显然对他不公。
所以我们认为不可抗力事件所能够阻断的是当事人的主观过错，切断的是过错和损失之间的一个关系。
因为按照通常的理解，损失产生了并不能够，当然是因为违约行为还应该具有可规则性，就是违约方他主观上存在过错。
由于他的一种过错并结合违约行为而产生了一种违约损失。
基于这种过错，所以违约方它具有可规则性，他应该对他的行为负责。
而在我们所讨论的这个案件当中，他并没有过错他并没有过错他没有过错，导致最终的结果他不应该承受。
而违约责任。
我们所说的这个违约金和赔偿损失，他都应该是建立在过错的一个前提下。
所以我们认为他所指的这种责任专指的是损害的赔偿责任，是对违约方具有惩罚性或者是极为不利的后果的这种违约责任。
所以它专指损失赔偿责任和违约金责任，它并不包括投资款返还责任。
为什么不能包括投资款返还责任呢？
是因为如我们刚才所说，这个违约责任，他应该是应该是具有可规则性，应该是事故约方承担一种不利的一种后果。
而投资款返还它显然不具备这种性质，为什么呢？
很简单，因为投资款返还了它仅仅是恢复原状，投资款本身就属于投资人，然后接受投资款的投资人返还投资款。
同时呢，他所享有的权利一并收回了。
就是我之前支付一个投资款，然后按照我的投资比例享有投资权益。
现在你把投资款返还给我，那么我相应的权利你也收回了，等于说我们就是取消了一笔交易合作信息，解除了。
解除完之后，所有的权利归于你，然后款项返还给我，这对你显然并不是说绝对不利的。
他跟利与害没有关系。
所以我们认为返还投资款既没有过错的因素，跟过错无关，也跟损失无关。
所以他不在我们所理解的赔偿损失的范围之间，它不应该是一种责任。
而且我们这个看到合同法规定，它也不是一种法定的责任。
大家看看我国合同法第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务，不符合约定的，应当承担继续履行，采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
违约责任的承担方式是由法律限定的这个投返还投资款不在这个范围里边。
所以说它并不是一种法定的，而且跟我们所我们所主张的呢一百零七条它也完全的不适用。
所以基于这种理由，我们认为投资款不属于免责的范围。
就是说你你因为疫情，你可以免除对我的赔偿金责任。
就是预期未上映延续一天，迟延一天，那么你要赔我比如说一千块钱，那么延续十天，你要给我一万块钱，这个赔偿金我无权向你要，你也不需要向我支付啊。
但是投资款不是赔偿，它也不是一种法定的责任。
然后你免责范围里边也不包含我这个。
所以在这个意义上说，我们分析严格的依据法律约定不是法律的规定，他不在这个范围里面，不受任何的影响。
第二呢，还有一个特殊的情形。
在这种情形发生下，也不能够因为疫情就拒绝返还，不能因为疫情对于上映的影响而免除，是逾期违约。
我们就代理了这样的一起案件。
在疫情爆发前的一个月，因为他的合同约约定了既定的时间，而这个既定的时间刚好，这和疫情发生的高峰期是吻合的。
但是呢他在高发期发生之前一个月那个时候还没有人知道武汉那个事件呢，至少没有人会认为将来没有人认为他将来会发展成一种不可控的一种全国事件。
那个时候还没有发生，他就已经给我当事人发了一个伤寒，他就告诉说说这个这个因为审批的问题没有获得工作许可证。
然后呢，他要改长，就是他把合同约定的那个时间要延后，他不会如期上映。
但是合同里面已经约定了，就是说如果说他不能如期上映的话，他就应该返还投资款。
这个行为就是预期违约，就是在履行期限到来之前，一方以明确的行为和表示他不会到期履行合同义务。
那么我们认为当他向我们发送这封商函的时候，投资款的返还条件就已经启动了。
但是呢，当时我们已经给他发了一个回函，就是说你既然是逾期违约了，那么影片不会的。
如合同一样，按约定的时间进行上映了，那么我们将启动投资款的返还回购条款要求你在之前就承担投资款的返还的这么一个义务。
但是因为种种原因吧，这个事情一直拖拖。
后来之后忽然发现疫情来了，然后他就突然再补发了一封伤寒这个投资款我不返还了，理由是发生疫情了，而疫情呢是不可抗力。
因为不可抗力我们免责，我们姑且不说我们的第一种观点。
我们现在来说他这种情形发生可不可以？
我们认为当然因为你你的疫情的爆发跟你上游之间完全没有关联。
因为你你在很早之前，一个月之前没有任何疫情的时候，你就说要毁约，就会就已经表示说这样那个期限你将不履行合同义务，有没有疫情，你都不会旅行。
疫情爆发了，只是给你找到一种逻辑的一个借口。
你突然之间找到一个哦，我还有一个好的理由可以拒绝去兑现我之前的那个承诺，我可以拒绝对象我的回购义务。
他只是找到了一个好的一个理由，他拒绝返返还投资款，这样的话他可以至少他能够占一占一个利息上的一个一个收益预期。
违约是一种独特的违约形态，在逾期违约行为发生的时候，我们其实可以预先的去追究对方的违约责任。
而且我们回到最初的问题，我们说过过错的问不可抗力之所以免责，是因为不可抗力发生，当时主观没有破损，而这个不一样。
这个是说你合同里边已经约定了一个特定的一个既定的一个上涨时期。
但是因为你自己的过错，不管是审批还是制片，还是说蚊片后期就做严格，不管是什么，都是因为你自己的一个过错。
你没有按照既定的制作进度去完成影片，你都有过错。
在你已经有明显过错的情况下，你又表示说要钓鱼。
那你这种行为明显要具有可规则性，主观上有过错，要可规则性。
基于这种可规则性，你应该承担有很多利益的后果。
所以在你逾期违约的时候，我主张回购成就，要求你返还投资款，这是合理合法的，也有法律依据。
而他在这疫情爆发之后，以疫情作为免这个免除责任的一个借口，这是不能成立的。
如果他的借口能够成立，那就非常的不公平，那就等于说他拿着疫情去作为他自己免除责任的一个打吊牌。
第三个理由呢是我们的观点，是我们团队一起的一起商讨之后的观点。
当然我们自己内部也有不同的看法，但是我依然坚持。
我也认为就是如果当事人在合同当中约定明确排除了不可抗力的影响，就是他拥有拍出不可抗力的影响，就是影片主要在地震的时间里面没有上映的。
无论是什么原因，无论发生什么情，我都要回购你的投资范围。
那也就是说，他以合议的方式免除了不可抗力对他责任的一个承担那个方式的影响。
这是不是能够有效？
很多人认为无效，因为他们认为不可抗力的作为唯一的一个法律规定的免责事由就是担心发生这样的一个情形，就是有有一些风险你是无法预估无法承担的。
那么基于这种合同基础的丧失，合同的履行客观环境的一种大的颠覆性改变，是当事人在签订的时候不可预计的。
所以一旦发生了之后，合同法合同法就法律的拟定。
你在这种情形你可以选择。
只有这样，当事人之间的关系才能够公平。
所以它是基于合同公平的一个理念来设定了这么不可抗力的一个条款。
这是法律上的一个初衷。
他追求的是公平和正义。
然后很多人认为这个不可抗力对于免责，它是不能够合意排除的。
就是你排除也是无效的。
我们认为其实是两种价值观之间的一种选择。
当事人合意的去排除就是其实就是法律的初衷是说你无法预估所有的风险。
比如海啸就现有的技术谁也不能够觑探测出什么时候会发生海啸。
如果是海运的合同，那就你你排除或者说你没法去预估当这个海洋发生的时候，你的货物没法韵达，那这责任就应该去免除。
这个其实是大家都明白的道理，唯有这样的公平。
但是如果说我作为当事人，我自愿呢，就是我就真是一个意愿，对吧？
我有一个很强烈的一个意愿，就是说我在这笔交易当中，我免除所有的责任。
或者说比如说我们的这个影片当中，为什么设定一个最终的上映日期，大家考虑回购的目的是什么？
我我们为什么设定一个投资款的一个回购条款？
他的事情初衷是什么？
就是因为投资本身的不确定性以及投资周期越长，他所应该承担的风险越大的一个问题。
他这种制度的设计的初衷就是规避这种问题。
因为投资我是有一个收益的一个一个成本的年化利率，不管是百分之十、百分之十二还是百分之十五，我资金使用是有成本的。
我向你投资一千万，如果两年三年的时间里边，甚至五年的时间里边，你的影片都没有上映。
因为上映受很多不可能不不确定因素的影响，审批通不通过，让你修改一次，修改两次有三三次修改，这是一个问题吧。
另外一个问题就是你快上映的时候要求你撤档，这些东西不可控吧。
还一个因素，拍片率或者同期拍片的影响。
一个儿童剧有可能我定张儿童节，结果我发现突然发现定男的都是一些非常强有力的一些作品。
那我有可能我会成为我票房，我就哭街了。
那这种情形下，我肯定我就彻底了，对吧？
那有可能我又到到中秋节国庆节了，我还希望孩家长都带着孩子来来来来看电影。
结果我发现因为有很多的大片儿，就是儿童剧的大片，儿童题材的大片动画片儿又同档期我又撞档了。
这个时候我有可能又扯档。
那我可如果严格的按照根据根据你这个合同约定，我就必须要上映的话，那很有可能就是我的票房整体收益就会很低。
但是我作为投资人，我不考虑这些就是我可以承受的时间成本，它会有一停止服务。
在这个时间之前，我能够承受到这个时间之后，我就不能承受。
那举个例子说，我就签订的是二零一八年一月一日，我跟你签订一个合同，我投的一个影片。
那个时候影片可能就已经拍照完成了很多的小额投资，他都是这样的。
然后我就约定我可以承受的最长期限就是两年到二零二零年一月一日。
如果影片还没有上映，我不管你是什么原因，你都要把投资款返还给我，这是我可以承受的底线。
然后我的诉求就是我要保证资金的安全，因为周期太长了就不可控制。
因为太多我的成本我承受不了，而且这些风险我承担不了。
这是我的一个底线。
那么ok 相对方有可能他也能够接受，就是说接受投资地方，他有可能说自愿。
ok 反正投资款是你的，我返还给你之后，所有的你的相应的权益我收回来了。
你比如说你你占百分之十，ok 解除合同了之后，你这百分之十又是我的，对我来说取消了一笔交易而已。
我把投资款返还给你就行了。
所以我也是出于自愿，我也认为不管什么原因，疫情也好，或者说是海啸也好，或者政府经过无所谓。
只要在二零二零年一月一日之前，我影片没有上过，我都把我的投资款返还给你。
所以说他也是出于自愿。
既然双方都是意思自治的表现，双方都是出于自愿。
那么这种自愿如果让他强行的无效，大家觉得对于当事人合理，我们最初保证的就是他的利益。
那现在他在最初的时候是一个真实的意思，意思表示他对他自己的权益进行了一个和一个处分。
那么最后我们法律强加的就是说你这种处分是没有效的。
所以说和平的正义，公平与和平的自由之间发生冲突的时候，我们认为合同的自由叫合同的正义应该更重一些。
当然我们还要权衡具体的案件事实，就是说他这种约定其实对于双方都没有什么实质性损害的。
且投资款本身就是投资人的。
你返还你，其实你没有什么是没有什么对你来说没有什么对你并不是说是一个不利的一个影响。
而且等额返还什么意思？
两年资金使用费都没跟你要，没有要利息，这笔交易已经已经赚到了，就是说你没有什么成本，在这笔交易当中你没有成本。
但是呢你已经免费的使用了人家的资金，比如一千万、两千万，整个返还的情况下，你没有任何的损失。
相相反你都已经赚到了。
在这种情形下，应该尊重合同的自由。
所以概括的说呢，我们认为不可抗力疫情、新冠疫情、新冠肺炎疫情，它已经是作为不可抗力。
但这种不可抗力他能影响着。
第一是上用这个，他确实没有影响，因为最起码电影院他不开放，确实没有影响。
但是一旦涉及到投资款返还条，我们认为这个条件，这个行为它有独特性，应该独特的去对待投资款。
其实他投资款的返还应该不受疫情的影响。
如果说因为延期上映而启动了回购条款，这个回购条款其实它应该是不受影响的，应该仍然返还投资款。
当然具体的请求应该是依据合同的一个约定。
具体合同是怎么去约定，应该是锯锯。
根据具体的案情，合同的具体的约定情况，合同的具体履行情况来综合确定。
我们呢只是概括的表达一下我们对此类问题的一个看法。
本期节目呢就到此结束。
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汐是朝西的，西铭是北冥有鱼的明。
